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关于抵押期限与抵押权期限的分析
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关于抵押期限与抵押权期限的分析 |
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2007-10-8 0:00:00 |
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自1995年10月1日《担保法》生效以来，各地对抵押登记合同的要求是五花八门，没有形成一个统一的格式合同。另外，也由于抵押合同作为从合同往往与主合同合并为一个合同。于是就出现了很多不应该出现的问题，典当行也不例外。比如，对抵押期限的规定就有问题。一个是各地房地产抵押登记部门的要求，另一个就是目前的《典当管理办法》的强制规定。
其实，要弄清抵押期限与抵押权期限，就要清楚以下几个概念：
1、抵押，抵押人，抵押权人。《担保法》规定：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
2、抵押期限，该概念在《担保法》中没有出现，但通常认为就是抵押登记约定的期限，或担保的期限。
从上述概念不难看出，抵押是基础，然后才出现抵押人，抵押权人等等。所以，我们要弄懂抵押期限与抵押权期限，就要从抵押开始。
首先，抵押作为一种担保的方式，对双方当事人来讲，设定担保的时间是必然的。比如，典当办法规定典当一次不超过6个月，这里既有借款时间规定小于6个月，同时规定担保时间小于6个月。这就是通常提到的抵押期限。
但是，依《担保法》规定，担保物权的期限是由法律决定的，既法定而非约定。这是法律的强制条款，不可改变。《担保法司法解释》第21条规定：“当事人约定的或者登记部门要求的担保期间，对担保物权的的存续不具有法律约束力。” 所以，各地房地产抵押登记部门和《典当管理办法》对抵押期限的强制规定，就是明显没有法律约束力的。
其次，抵押权是依抵押而形成，依《担保法》规定，即使是债权部分消失也不影响抵押权的行使，即抵押权消失的最终条件是债权的完全消失。也就是说，只有债权是否存在才对抵押权有约束力。同时，抵押权的消失条件也是法定而不是约定。于是抵押权期限在《担保法》也没有明确规定。
在即将生效的《物权法》里规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护”。依民法规定，普通债权的诉讼时效为2年，也就是说抵押权的行使时效也为2年。《物权法》之所以规定抵押权的行使期限，既规定抵押权期限，就是为了避免个别抵押权人故意不行使抵押权的恶意行为。典当行一旦超过2年不行使抵押权，抵押权依《物权法》的强制规定就失效了。从而担保行为随之无效，担保被法定撤消了。
从上述表述可以看出，实质上从法律角度看，抵押期限（担保期限），与抵押权期限完全是相同的，是没有区别的。因此，抵押的期限是无法事前预计的，同时依法定也是没有必要约定的。但借款的期限是必须要约定的，这是是否有效行使抵押权的依据。
现在，随着《物权法》的颁布，一切与《物权法》有抵触的法律法规以及其他规章等等都要修改。所以，对典当行也来讲，在合同中明确约定的只是借款期限，而抵押期限最好就不要再约定，以免画蛇添蛇。
另外，在业务中不要再还怕因超过抵押登记时间，或登记部门要求重复登记而未再重新登记，导致登记部门或法院以此为由剥夺典当行的抵押权。
北京市2006年在抵押登记中首先取消抵押期限和抵押权（他项权）期限的规定，只登记借款期限。这种做法就是严格执行了《担保法》、《物权法》的规定。
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